Возможные стратегии российских инвесторов для целей "разблокировки" активов
Автор: юрист NSP Глеб Бойко
Активы абсолютного большинства российских частных инвесторов остаются заблокированными в европейских депозитариях Euroclear и Clearstream.
Пока наиболее распространенным способом разблокировать ценные бумаги и денежные средства являются попытки получить разрешения от регуляторов Бельгии и Люксембурга. Тысячи инвесторов в установленный срок направили заявления в Казначейство Бельгии и Министерство финансов Люксембурга. Вместе с тем многие получили отказ или вовсе не подавали заявлений.
Предлагаем рассмотреть возможные варианты дальнейших действий, направленных на обретение возможности распоряжаться заблокированными активами.
Стратегия для инвесторов, не предпринимавших действия по разблокировке
Действующее правовое регулирование, а именно статья 6 Регламента 269/2014, позволяет национальным компетентным органам государств-членов ЕС выдавать разрешения на разблокировку средств, учитываемых в НРД, даже если заявление подано после 7 января 2023 года, то есть после срока, установленного статьей 6b(5) Регламента 269/2014.
Однако наиболее эффективно было бы опираться на основания, предусмотренные как статьей 6, так и статьей 6b(5) Регламента 269/2014. Направить заявление после установленного срока можно, если связать его с заявлением брокера (или иного профессионального участника рынка ценных бумаг) инвестора, которое было направлено до 7 января 2023 года. Казначейство Бельгии позволяет, а иногда и просит, направлять дополнения к заявлению, направленному в установленный срок.
Таким образом остаются неплохие шансы получить разрешение Казначейства, даже если инвестор еще не предпринимал никаких действий по подготовке заявлений в Казначейство. Важными условиями получения разрешения являются:
- наличие у инвестора гаранта, который должен являться юридическим лицом, зарегистрированным в одном из государств-членов ЕС, а также предоставление утвержденной им предварительной и последующей отчетности;
- наличие у инвестора счета в пределах ЕС.
Существенным преимуществом также является наличие гражданства или ВНЖ в государствах-членах ЕС, Швейцарии или государствах Европейской экономической зоны.
Стратегия для инвесторов, направивших заявление, но не получивших ответ от Казначейства
Ввиду уникальности ситуации Казначейство Бельгии оказалось неподготовленным к массовой подаче заявлений со стороны российских инвесторов. В результате Казначейство Бельгии не соблюдает действующее законодательство, регулирующее порядок рассмотрения обращений в государственные органы, а именно не уведомляет о невозможности рассмотрения обращений в установленный законодательством месячный срок, не направляет предварительные решения и т.д.
В связи с этим у заявителей есть возможность обжаловать бездействие Казначейства и заставить принять решение по заявлению. Выделим 2 основных способа:
- Инициирование разбирательства в порядке упрощенного производства в бельгийском суде в соответствии со статьей 584 Судебного кодекса Бельгии. При соблюдении условий срочности (которая обосновывается необходимостью скорейшего распоряжения активами и пропуском сроков, а также возможностью прекращения маркетингового периода в НРД), а также отсутствия необходимости в дальнейшем принимать решение по существу, суд может обязать Казначейство разблокировать активы заявителя. Срок такого разбирательства составляет 2-3 месяца.
- Направление специального уведомления в Казначейство с указанием на намерение обжаловать бездействие Казначейства в Государственном Совете Бельгии. Неполучение ответа по существу от Казначейства в течение 4-х месяцев равносильно получению отказа, который может быть в течение 60 суток обжалован в Государственном Совете Бельгии.
Отметим также, что сам факт подачи иска против Казначейства Бельгии в отдельных случаях приводил к изменению решения Казначейства Бельгии.
Стратегия в случае получения отказа от Казначейства Бельгии
Большинство заявителей получили от Казначейства Бельгии отказы в разблокировке. Большая часть отказов связана с несоблюдением установленных Казначейством Бельгии Общих условий разблокировки, а также некоторых неформальных требований Казначейства Бельгии.
В то же время отказ Казначейства Бельгии не является решением, не подлежащим изменению. Казначейство Бельгии может самостоятельно изменить решение, если скорректировать заявление в соответствии с установленными требованиями. Наиболее эффективно при этом будет совместить корректировку заявления с обжалованием отказа в Государственном Совете Бельгии в течение 60 суток после получения отказа или в судебном порядке.
Основаниями для обжалования могут выступить:
- противоречие решения Казначейства установленным им же требованиям;
- отсутствие надлежащей мотивировки решений;
- нарушение основных прав заявителей, выражающееся в дискриминации по отношению к отдельным категориям заявителей.
Судебное разбирательство против Euroclear и Clearstream в российском арбитражном суде
К сожалению, в некоторых ситуациях невозможно обеспечить выполнение требований, установленных Казначейством Бельгии, а также европейскими депозитариями, для которых также важно соблюдать санкции США и Великобритании. В таких случаях наиболее перспективным вариантом является судебное разбирательство против европейских депозитариев в российском арбитражном суде.
Положения статьи 248.1 АПК РФ позволяют любому лицу инициировать разбирательство в российском арбитражном суде, если основанием спора являются иностранные санкции в отношении российских лиц. В российских арбитражных судах сложилась устойчивая практика, в соответствии с которой применение иностранных санкций противоречит публичному порядку РФ, и, следовательно, неправомерно. Поэтому шансы получить решение суда в пользу инвестора являются высокими.
По данным годовой отчетности за 2022 год на 31.12.2022 на территории РФ у Euroclear находилось имущество в размере 188,5 млрд рублей на счетах типа "С", а также 28,9 млрд рублей на счетах типа "И". В соответствии с действующим законодательством на данные счета продолжается зачисление средств, поэтому размер заблокированных активов в России может быть существенно больше. Активы Clearstream составляют порядка 134,1 млн Евро.
В связи с этим возможно обращение взыскания на данное имущество. NSP уже подало коллективные иски против Euroclear и Clearstream и продолжает работу по включению инвесторов в указанные иски.
Отметим, что в интересах инвесторов подавать иски как можно скорее, так как размер активов европейских депозитариев все же значительно меньше, чем размер заблокированных активов россиян в данных депозитариях. При этом российскими инвесторами и профессиональными участниками рынка ценных бумаг уже подано более 10 исков против Euroclear.
Предъявить требования к европейским депозитариям можно в связи с активами, учет которых осуществляется не только в НРД, но и на счетах иных российских депозитариев.
Стратегия по разблокировке активов, учет которых осуществлялся при участии Альфа-банка, Росбанка и Тинькофф-банка
Частные инвесторы могут также подать заявление на разблокировку активов, учитываемых на счетах Альфа-Банка, Росбанка и Тинькофф Банка в Euroclear. Для этого до 26 августа 2023 года необходимо направить в данные финансовые организации уведомление о прекращении договора с соответствующей финансовой организацией и направить заявление в Казначейство Бельгии для получения разрешения. В отличие от ситуации с НРД, для таких заявлений Казначейством не установлено дополнительных требований.
В этом случае также возможно инициировать разбирательство в российском арбитражном суде.
Юристы NSP имеют необходимую компетенцию и опыт по каждому из указанных направлений. Оставить заявку на получение юридической помощи можно на welcome@nsplaw.com