Участники и акционеры юридических лиц: исключить нельзя оставить

Автор: старший юрист, адвокат NSP Булат Халилов

В последние пару лет российские компании сталкиваются с ситуацией, когда среди их акционеров или участников (в дальнейшем под "участником" подразумевается как участник общества с ограниченной ответственностью, так и акционер акционерного общества, если не указано иное) оказывается "пассивный" участник (нередко иностранец).

Такой участник либо полностью уклоняется от участия в деятельности компании, игнорируя общие собрания акционеров или участников (ОСА, ОСУ) и другие корпоративные мероприятия, либо не может участвовать в принятии решений из-за риска санкций или опасений за свою репутацию.

Пассивный участник – какие последствия для бизнеса?

• Невозможность или затруднения при принятии ряда ключевых решений, которые по Федеральному закону от 08.02.1998 №14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" ("Закон об ООО") и Федеральному закону от 26.12.1995 №208-ФЗ "Об акционерных обществах" ("Закон об АО") требуют единогласного принятия решений, например, о реорганизации или ликвидации общества (п. 8 ст. 37 Закона об ООО), о внесении в устав изменений, устанавливающих порядок распределения прибыли между участниками общества, а также изменение и исключение таких положений (п. 2 ст. 28 Закона об ООО), размещение посредством закрытой подписки привилегированных акций (абз. 2 п. 3 ст. 39 Закона об АО) и т.д.
• Затруднения предварительного одобрения сделок с заинтересованностью (если это необходимо) незаинтересованными акционерами (ст. 45 Закона об ООО, ст. 83 Закона об АО). В случае, если сделка будет заключена в отсутствие необходимого одобрения, она может быть признана недействительной.

Пассивный участник - как разрешить ситуацию?

• Пересмотреть установленные в уставе кворумы для принятия решений на ОСА/ОСУ (если они повышены по сравнению с установленными законом) и снизить их до пределов, предусмотренных в императивном порядке. Например, в ООО для принятия решений об одобрении крупных сделок, об избрании генерального директора, о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющему, об избрании коллегиального исполнительного органа можно установить 50%+1 голос (п. 8 ст. 37 Закона об ООО); в АО для принятия решения об одобрении крупных сделок стоит снизить кворум до ¾ голосов акционеров-владельцев голосующих акций, принимающих участие в ОСА (п. 4 ст. 49 Закона об АО).  Для внесения соответствующих изменений в устав ООО необходимо созвать внеочередное ОСУ и принять решение в 2/3 голосов (п. 8 ст. 37 Закона об ООО), в устав АО – созвать ОСА и принять решение в 3/4 голосов акционеров-владельцев голосующих акций, принимающих участие в ОСА (п. 4 ст. 49 Закона об АО).
• Проводить повторные собрания ОСА (п. 3 ст. 58 Закона об АО). При отсутствии кворума для проведения годового или внеочередного ОСА (т.е. при неучастии пассивного акционера) может быть проведено повторное собрание с той же повесткой дня. Такое собрание имеет кворум, если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности не менее чем 30% голосов размещенных голосующих акций общества. Уставом общества с числом акционеров более 500 тысяч может быть предусмотрен меньший кворум для проведения повторного ОСА. Аналогичный порядок проведения повторных собраний для ООО не предусмотрен[1].
• "Размытие" доли пассивного участника в ООО. Процесс может быть реализован в ООО следующим образом (ст. 19 Закона об ООО):

1. участникам необходимо созвать и провести собрание ОСУ, где большинством не менее 2/3 голосов от общего числа голосов участников общества (если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом) следует принять решение об увеличении уставного капитала общества за счет внесения дополнительных вкладов участниками общества. Таким решением должна быть определена общая стоимость дополнительных вкладов, а также установлено для всех участников общества соотношение между стоимостью дополнительного вклада и суммой, на которую увеличивается номинальная стоимость его доли; при этом участник может внести дополнительный вклад, не превышающий части общей стоимости дополнительных вкладов, пропорциональной размеру доли этого участника в уставном капитале общества;
2. в течение 2-х месяцев со дня принятия такого решения участники должны внести соответствующие вклады;
3. в течение 1-го месяца со дня окончания срока внесения дополнительных вкладов должно быть проведено ОСУ, где участникам необходимо принять решение об утверждении итогов внесения дополнительных вкладов и о внесении в устав изменений, связанных с увеличением размера уставного капитала общества.

Отметим, что существует риск оспаривания "размытия" иностранным участником, к уменьшению доли которого приведет данная процедура. Так, если иностранный участник на ОСУ возражал против увеличения уставного капитала, и принятие решения об увеличении не было обусловлено интересами общества (например, привлечением значительного объема средств для осуществления его деятельности), суд может признать такое решение недействительным по иску несогласного с увеличением уставного капитала участника общества[2].

• "Размытие" акционера в АО. Осуществляется путем увеличения уставного капитала (ст. 28 Закона об АО) -дополнительной эмиссии путем закрытой подписки. Решение об увеличении уставного капитала путем размещения акций посредством закрытой подписки принимается большинством в 3/4 голосов акционеров-владельцев голосующих акций, принимающих участие в ОСА (если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом АО).
• Не учитывать голоса недружественных лиц. Частично вопрос пассивных участников решен Указом Президента РФ от 17.01.2023 №16 "О временном порядке принятия решений органами некоторых российских хозяйственных обществ" ("Указ"), в котором для определенных категорий российских юридических лиц до 31.12.2024. предусмотрена возможность не учитывать голоса недружественных лиц.

Но только небольшое число компаний подходит под критерии, предъявленные Указом (п. 2 Указа), так как одновременно должны быть соблюдены следующие условия:

1. российское хозяйственное общество должно осуществлять деятельность в области энергетики (в том числе электроэнергетики), машиностроения или торговли;
2. в отношении контролирующего лица (по смыслу пп. 24 п. 1 ФЗ "О рынке ценных бумаг") или бенефициара российского хозяйственного общества (по смыслу ст. 3 ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма") должны быть введены санкции недружественным иностранным государством или объединением государств;
3. доли в уставном капитале (акции) российского хозяйственного общества, принадлежащие иностранным акционерам, связанным с недружественными государствами, не должны превышать 50% размера уставного капитала;
4. объем выручки российского хозяйственного общества (группы лиц, в которую входит такое хозяйственное общество) от продажи продукции (продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг) за год, предшествующий году, в котором орган российского хозяйственного общества принимает решение, должна превышать 100 млрд рублей.

Пассивный участник – можно ли исключить?

У участников есть возможность исключить пассивного участника из организации. Так, участники ООО и акционеры непубличного АО, доли/акции которых в совокупности составляют не менее чем 10% уставного капитала, вправе в судебном порядке требовать исключения участника, который своим бездействием делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет (ст. 10 Закона об ООО).

Закон об АО не содержит положений об исключении акционера из непубличного АО, однако суды, исходя из смысла абз. 3 п. 1 ст. 67 ГК РФ, допускают право акционера непубличного акционерного общества требовать исключения акционера в судебном порядке с выплатой ему действительной стоимости его доли участия, если такой акционер своими действиями (бездействием) причинил существенный вред обществу, либо иным образом существенно затрудняет его деятельность и достижение целей, ради которых оно создавалось, в том числе, грубо нарушая свои обязанности, предусмотренные законом или учредительными документами общества[3]. При подаче данного иска участнику-истцу нужно доказать[4], что:

• пассивный участник (его представитель) не участвует в собрании без уважительных причин;
• порядок созыва общего собрания, в том числе порядок уведомления такого участника о проведении собрания, был соблюден;
• именно неявка на собрание участника привела к невозможности принятия решения;
• уклонение от участия в собрании причиняет значительный вред обществу и (или) делает его деятельность невозможной либо существенно ее затрудняет.

В отношении акционера публичного акционерного общества такая процедура не применима (абз. 4 п. 1 ст. 67 ГК РФ).

Пассивный участник – что делать с дивидендами?

8 августа 2024 вступил в силу Федеральный закон №287-ФЗ ("Закон"), который вводит поправки в корпоративное законодательство. Обзор на данный Закон вы можете изучить на сайте NSP: https://nsplaw.com/analytics/review/60

Законом, в частности, предусмотрена возможность приостановки выплат дивидендов акционерам АО, если в течение 2 лет подряд дивиденды вернулись в общество не менее 2 раз и до момента принятия решения о приостановке выплат регистратор не получил актуальные данные или получил заявление от участника, что его данные актуальны.

Таким образом, общество обязано продолжать выплачивать дивиденды пассивному участнику, как минимум, в течение 2 лет. При этом во внимание должны быть приняты ограничения по сумме выплат иностранным участниками - если размер выплат иностранному участнику превышает 10 млн рублей в месяц или эквивалент этой суммы в иностранной валюте по курсу Центрального банка РФ, то у организации появится обязанность открыть в российской кредитной организации счет типа "С" и перечислять на данный счет причитающиеся  суммы (Указ Президента РФ  от 05.03.2022 №95 "О временном порядке исполнения обязательств перед некоторыми иностранными кредиторами" и Указ Президента РФ от 04.05.2022 №254 "О временном порядке исполнения финансовых обязательств в сфере корпоративных отношений перед некоторыми иностранными кредиторами").

Сноски