Цифровизация менеджмента и защита от рейдерства: разбираем поправки в корпоративное законодательство

Обзор подготовили юристы NSP Иван Чувакин и Виктор Машинский

8 августа 2024 вступил в силу Федеральный закон № 287-ФЗ ("Закон") [1], который вводит поправки в корпоративное законодательство.

Поправки меняют порядок избрания единоличного исполнительного органа в ООО, устанавливают порядок дистанционного участия в общем собрании и заседании совета директоров и предлагают новые возможности в отношении "потерянных" акционеров. 

За последние несколько лет это наиболее масштабные поправки в корпоративное законодательство. Большая часть из них вступит в силу в 2025 году, однако некоторые начнут действовать уже с 1 сентября этого года.

К НОТАРИУСУ НУЖНО БУДЕТ ХОДИТЬ ЧАЩЕ 

Теперь, чтобы избрать ЕИО в ООО, необходимо в обязательном порядке обращаться к нотариусу за удостоверением факта принятия решения. Не имеет значения, в компетенцию какого органа управления входит решение вопроса о назначении ЕИО (совета директоров или общего собрания участников). Уставом изменить это правило нельзя. 

Правило применяется для всех решений ООО, которые будут приняты начиная с 01.09.2024 года [2]. 

Кому не нужно обращаться за нотариальным удостоверением решения: 

1. кредитным организациям; 
2. некредитным финансовым организациям; 
3. специализированным финансовым обществам и специализированным обществам проектного финансирования [3].

Нотариус, удостоверивший факт принятия решения об избрании (назначении) ЕИО, теперь самостоятельно [4] в электронном виде предоставляет в ФНС РФ заявление о внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в едином государственном реестре юридических лиц. Раньше заявление в ФНС РФ подавал новый ЕИО. 

Вывод: поправки направлены на повышение прозрачности назначения ключевого органа управления ООО и снижают риск рейдерского захвата ООО через смену ЕИО. На наш взгляд, необходимость привлечения нотариуса не сильно "усложнит жизнь" собственникам бизнеса. Избрание генерального директора, чаще всего, случается один раз в несколько лет, поэтому участникам не придется часто посещать нотариуса. К тому же многие нотариусы готовы выезжать на место проведения собрания. 

Тем не менее, определенные сложности могут возникнуть, если ЕИО назначает совет директоров, в который входят иностранцы. В этом случае без личного присутствия удостоверить решение не получится, так как делегировать право голоса член совета директоров не может. 

Если среди участников есть иностранец, то такие сложности не возникают, так как право голосовать на общем собрании можно делегировать представителю. 

ЦИФРОВЫЕ ТЕХНОЛОГИИ В ПОМОЩЬ УЧАСТНИКАМ И АКЦИОНЕРАМ

Наиболее важные изменения в порядке созыва и проведения общего собрания: 

1.    С 01.03.2025 года станет возможно проводить общие собрания в следующих формах [5]: 

• заседание (ранее называлось собрание); 
• заочное голосование (без проведения заседания).
• гибридная форма – заседание, совмещенное с заочным голосованием (ранее такая форма не была предусмотрена законом). Для публичных обществ применение гибридной формы является обязательным [6]. 

2.    С 01.03.2025 года устав непубличного общества может предусматривать [7]:

• способы принятия решений общим собранием акционеров (заседание или заочное голосование);
• способы верификации лиц, принимающих дистанционное участие в заседании;
• способы подписания бюллетеней для голосования в электронной форме. 

3.    Новые правила для проведения общего собрания с дистанционным участием:

• при проведении заседания должна вестись трансляция изображения и звука заседания в режиме реального времени. Лица, зарегистрированные для участия в заседании, должны иметь доступ к данной трансляции [8]; 
• общество обязано хранить запись трансляции заседания [9]; 
• с 01.09.2027 года для определения лица, участвующего дистанционно в общем собрании, должна использоваться [10] усиленная квалифицированная электронная подпись.

4.    Электронная форма бюллетеней для голосования должна быть доступна для заполнения и направления с использованием электронных либо иных технических средств [11]:

• в течение срока, который начинается не позднее чем за 20 дней и заканчивается за 2 дня до даты проведения общего собрания акционеров (если оно проводится в гибридной форме или в форме заседания); или
• в течение не менее 20 дней до даты окончания приема бюллетеней для голосования при проведении заочного голосования.

С 01.09.2024 года нотариус сможет удостоверять факт принятия решения общего собрания дистанционно. Личность участника собрания нотариус установит при помощи усиленной электронной подписи [12], а документы в электронной форме будут загружаться через единую информационную систему нотариата. 

Вывод: непубличным обществам дают больше свободы. Дистанционное участие в непубличных обществах может решить проблему неучастия миноритариев в общих собраниях. Дистанционное голосование позволит миноритариям принимать участие в деятельности хозяйственного общества с минимальными временными и финансовыми издержками.

Дистанционное голосование и электронные бюллетени получают законодательное одобрение, хотя уже давно не являются чем-то исключительным. Многие регистраторы предлагают подобные технические решения, и подавляющее число публичных обществ уже давно внедрили электронные документы в свою практику. 

Мы полагаем, что наличие законодательного регулирования подтолкнет собственников бизнеса к использованию информационных технологий в управлении бизнесом. 

У ВАС ЕСТЬ "ПОТЕРЯННЫЕ" [13] АКЦИОНЕРЫ? ТОГДА ПРИОСТАНОВИТЕ ИХ ПРАВА

С 08.08.2024 года можно приостановить отправку акционерам сообщений о проведении общего собрания, если [14]:

• в течение не менее 2 лет подряд сообщения о проведении общего собрания возвращались в общество не менее 2 раз;
• в последнем сообщении о проведении общего собрания было предупреждение о возможности приостановления направления сообщений и уведомление о праве акционера сообщить о себе актуальную информацию;
• за 5 рабочих дней до даты принятия решения о приостановлении направления сообщений регистратору общества не поступала актуальная информация об акционере.

Выплаты дивидендов "потерянным" акционерам можно приостановить, если в течение 2 лет подряд дивиденды вернулись не менее 2 раз и до момента принятия решения о приостановке выплат регистратор так и не получил актуальные данные или получил заявление от акционера, что его данные актуальны. 

Решение о приостановлении выплаты дивидендов будет приниматься советом директоров (наблюдательным советом) общества или иным органом, который отвечает за созыв и проведение общего собрания акционеров. 
Возобновление выплат дивидендов происходит автоматически, когда акционер сообщит о себе актуальную информацию. 

Факт принятия решения о приостановлении выплаты дивидендов должен раскрываться акционерными обществами в форме сообщения о существенном факте. Причем это правило применяется и к обществам, у которых нет обязанности раскрывать о себе информацию по закону о рынке ценных бумаг. 

Вывод: если хотите не платить дивиденды, готовьтесь раскрывать информацию. Иначе "потерянный" акционер не сможет узнать, что он "потерянный". 

СОВЕТ ДИРЕКТОРОВ ПО-НОВОМУ 

Этот блок поправок вступит в силу с 01.03.2025. 

Помимо "классических" форм проведения заседания (очное собрание и заочное голосование), заседание совета директоров может проводиться в гибридной форме: в форме заседания и заочного голосования. . Для участия в заочном голосовании член совета директоров должен представить документ, содержащий сведения о своем волеизъявлении. На практике для этого используется бюллетень, можно использовать и другой документ. 

Теперь заседания совета директоров в хозяйственных обществах можно проводить дистанционно. Нужно выполнить два условия [16]: 

1. при дистанционном участии члена совета директоров используются способы, позволяющие достоверно установить его лицо;
2. член совета директоров имеет возможность дистанционно участвовать в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать по вопросам повестки дня.

Заседание совета директоров общества с дистанционным участием может проводиться с возможностью присутствия в месте его проведения или без определения места его проведения.

Аналогичные правила в части дистанционного участия будут применяться для заседаний коллегиального исполнительного органа акционерного общества [17].

Вывод: дистанционное участие членов совета директоров довольно часто практикуется в публичных обществах, на рынке есть несколько компаний, предлагающих технические решения для дистанционного голосования. В данном случае законодатель фактически закрепляет сложившуюся практику. 

Для ООО не всегда характерно наличие совета директоров, а дистанционное голосование в ООО мы не встречали в своей практике. И более того, закон об ООО почти никак не касается порядка работы совета директоров. 

Поэтому можно сказать, что дистанционная форма голосования совета директоров – это прорыв в развитии корпоративного управления в ООО. 

ПРОТОКОЛ ЗАСЕДАНИЯ СОВЕТА ДИРЕКТОРОВ 

Закон теперь прямо закрепляет, что проведение заседания совета директоров и результаты голосования на нем подтверждаются протоколом. 

Закон об АО и ранее содержал требования к протоколу, тогда как в законе об ООО такие требования отсутствовали. Приходилось руководствоваться общими положения гражданского кодекса. 

Теперь в протоколе нужно указывать [18]: 

1. дату и время проведения заседания и/или дату окончания приема документов, содержащих сведения о волеизъявлении членов совета директоров, которые голосовали заочно, 
2. место проведения заседания или сведения о том, что заседание с дистанционным участием проводилось без определения места его проведения, либо дату окончания приема документов о волеизъявлении члена совета директоров;
3. лиц, принявших участие в заседании или заочном голосовании;
4. повестку дня и вопросы повестки дня, которые не ставились на голосование;
5. вопросы повестки дня, поставленные на голосование, и результаты (итоги) голосования по каждому вопросу повестки дня с указанием варианта голосования каждого члена совета директоров либо сведений о том, что он не принял участие в голосовании;
6. сведения о лице, подписавшем протокол.

Протокол должен быть составлен не позднее трех календарных дней после даты заседания или окончания приема документов от членов совета директоров (при заочном голосовании) [19].

Вывод: дистанционный формат участия в заседаниях совета директоров направлен на повышение эффективности и оперативности менеджмента при принятии ключевых решений по вопросам, относящимся к деятельности общества и требующим незамедлительного реагирования.

СНОСКИ

[1] Федеральный закон № 287-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" и отдельные законодательные акты Российской Федерации": http://publication.pravo.gov.ru/Document/View/0001202408080119. 
[2]  П. 3 ст. 8 Закона.
[3]  Ст. 15.1 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг". 
[4]  Нотариус выступает заявителем. 
[5]  П. 21 ст. 1 Закона, п. 7 ст. 4 Закона.
[6]  П. 26 ст. 1 Закона.
[7]  П. 21 ст. 1 Закона.
[8]  П. 24 ст. 1 Закона, п. 12 ст. 4 Закона.
[9]  П. 24 ст. 1 Закона, п. 12 ст. 4 Закона.
[10]  П. 24 ст. 1 Закона, п. 12 ст. 4 Закона.
[11]  П. 37 ст. 1 Закона.
[12]  Пп. е) п. 5 ст. 2 Закона.
[13]  Под "потерянным" акционером понимается акционер, который формально числится в реестре акционерного общества, но не участвует каким-либо образом в деятельности акционерного общества, и с данным акционерном в значительной степени затруднено/невозможно осуществлять взаимодействие для совершения корпоративных действий. 
[14]  П. 29 ст. 1 Закона.
[15]  Пп. б) п. 44 ст. 1 Закона, пп. д) п. 7 ст. 4 Закона.
[16]  Пп. в) п. 44 ст. 1 Закона, пп. д) п. 7 ст. 4 Закона.
[17]  Пп. б) п. 46 ст. 1 Закона.
[18]  Пп. ж) п. 44 ст. 1 Закона, пп. д) п. 7 ст. 4 Закона.
[19]  Пп. е) п. 44 ст. 1 Закона, пп. д) п. 7 ст. 4 Закона.