В международном издании Global Legal Insights опубликована статья юристов NSP о регулировании банковской деятельности

Авторы: Илья Рачков, Надежда Минина, Булат Халилов

Введение

Российская банковская система и правовая система развиваются в соответствии с международными нормами и вызовами, с которыми участники рынков сталкиваются в постоянно меняющейся деловой среде.

Главный регулятор банковских отношений в России - Центральный банк Российской Федерации (Банк России) заинтересован в реализации положений Базеля III, которые касаются, в частности, вопросов кредитного риска по необеспеченным розничным кредитам (включая кредитные карты), ссуд для поддержки кредитования субъектов малого и среднего предпринимательства, жилищного строительства и ипотечного кредитования, а также для сохранения потенциала банков по кредитованию экономики в условиях распространения коронавирусной инфекции.

В рамках мер по сохранению готовности финансовой и банковской системы к изменению бизнес-среды и поддержки ее участников Банк России следит и участвует в процессе изменения законодательства, направленного на ограничение кредитования сделок M&A и деятельности банков, таких как [1]:

• снижение порога по размеру активов для добровольного использования банками подхода на основе внутренних рейтингов (ПВР, IRB-подход) с 500 млрд до 150 млрд рублей., что позволят большему количеству банков перейти на более прогрессивный способ оценки достаточности капитала и формирования резервов;
• внедрение концепции обязательного перехода системно значимых банков на ПВР. Консультативный доклад на эту тему, в котором более подробно будет изложено видение этого процесса, может быть опубликован в 2021 году; Банк России в 2021 году планирует вернуться к проработке вопроса о дифференцированных надбавках к достаточности капитала системно значимых банков, а также о введении для них норматива концентрации крупных кредитных рисков (Н30);
• подготовка к внедрению новых подходов к оценке процентного риска по банковскому портфелю и рыночного риска, в том числе валютного риска, в соответствии с международными стандартами; и
• вступление в силу новой методики оценки кредитного риска по производным финансовым инструментам согласно новому стандартизированному подходу Базеля III для расчета обязательных нормативов банков с универсальной лицензией.

Система регулирования: обзор регуляторов и ключевых нормативных актов в банковской системе

Регуляторы в банковской сфере:

• мониторинг, надзор, регулирование и развитие во всех секторах финансового рынка: банковской системы (включая государственную регистрацию кредитных организаций и их лицензирование), страхового сектора, коллективных инвестиций и пенсионных накоплений, рынке ценных бумаг, микрофинансировании;
• регулирование инфраструктуры финансового рынка: деятельность рейтинговых агентств, бирж, депозитариев и других участников;
• регулирование, контроль и надзор за соблюдением эмитентами требований законодательства Российской Федерации об акционерных обществах и ценных бумагах, а также регулирование, контроль и надзор в сфере корпоративных отношений в акционерных обществах в целях защиты прав и законных интересов акционеров и инвесторов и т.д.

• валютный контроль;
• операции по обслуживанию внутреннего и внешнего долга Российской Федерации;
• проведение консультаций и разработку законопроектов.

• контроль за выполнением законодательства Российской Федерации о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма посредством проведения проверок и принятия необходимых мер по устранению последствий выявленных нарушений, а также привлечение к ответственности юридических и физических лиц, допустивших нарушение законодательства Российской Федерации в этой сфере;
• сбор, обработку и анализ информации об операциях (сделках) с денежными средствами или иным имуществом, подлежащих контролю в соответствии с законодательством Российской Федерации, а также иной направляемой в Росфинмониторинг информации;
• взаимодействие с Банком России по вопросам, относящимся к установленной сфере деятельности и др.

• организация учета банков (ведет реестр банков);
• осуществление сбора страховых взносов и контроль за их поступлением в фонд обязательного страхования вкладов;
• осуществление мероприятий по учету требований вкладчиков к банку и выплате им возмещения по вкладам и т.д

• открытию и ведению банковских счетов юридических лиц;
• осуществлению переводов денежных средств без открытия банковских счетов;
• инкассации денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц без открытия банковских счетов;

• производственная;
• торговая; и
• страховая деятельность.

• заключение отдельных типов договоров, являющихся производными финансовыми инструментами;
• продажу имущества, приобретенного в целях обеспечения своей деятельности;
• продажу имущества, реализуемого в случае обращения взыскания на предмет залога в связи с неисполнением должником обязательства, обеспеченного залогом имущества, либо полученного банком по договору в качестве отступного; и
• куплю-продажу определенных драгоценных металлов и монет из драгоценных металлов.

• Министерством юстиции Российской Федерации (Минюст России) разработан законопроект, которым предполагается внести Минюст России в перечень организаций, имеющих право на получение сведений, являющихся банковской тайной.
• Банк России в октябре 2020 года представил концепцию цифрового рубля — он будет иметь форму уникального цифрового кода, который будет храниться на специальном электронном кошельке. Передача цифрового рубля от одного пользователя к другому будет происходить в виде перемещения цифрового кода с одного электронного кошелька на другой. Эмиссию валюты будет вести Банк России, а её владельцы смогут свободно переводить рубли из одной формы в другую.

• цифровой рубль будет цифровой формой национальной валюты и будет обладать всеми необходимыми свойствами для выполнения функций денег; цифровой рубль будет выпущен Банком России и станет дополнительной формой денег, обращающейся наряду с наличными и безналичными рублями, что обеспечит единство платежного пространства в России и простоту конвертации рубля из одной формы в другую;
• для внедрения цифрового рубля необходимо создание дополнительной платежной инфраструктуры, которая будет способствовать дальнейшему развитию и дополнительному повышению устойчивости российской платежной системы;
• поскольку цифровая валюта не будет иметь физической формы и будет представлять собой обязательство Банка России, ее правомерно рассматривать как разновидность безналичных денежных средств; кроме того, поскольку цифровая валюта будет обязательством Банка России, владелец цифрового рубля будет иметь право требовать ее обмена как на наличные рубли, так и на безналичные средства путем увеличения остатка на счетах, открытых в кредитных организациях.

• с 1 октября 2021 года планируется вступление в силу новых требований к раскрытию информации об оценке процентного риска банковского портфеля, а также об оценке кредитного и операционного рисков в соответствии с новыми стандартизированными подходами Базеля III;
• в первом квартале 2021 года вступят в силу изменения в порядок раскрытия кредитными организациями информации о процентных ставках по договорам банковского вклада с физическими лицами, которые упростят процедуру раскрытия кредитными организациями этой информации. Максимальную доходность по вкладам банки будут считать по новым правилам, предусматривающим учет в расчете показателя всех условий повышенного дохода вкладчиков.

Управление в банках и внутренний контроль

Органами управления банков являются:

• общее собрание акционеров/участников;
• совет директоров (наблюдательный совет);
• коллегиальный исполнительный орган; и
• единоличный исполнительный орган.

• лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов, и члены коллегиальных исполнительных органов не могут составлять более 1/4 состава совета директоров (наблюдательного совета) банка и не могут являться их председателями;
• лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, его заместителя, члена коллегиального исполнительного органа, главного бухгалтера или заместителя главного бухгалтера, руководителя, главного бухгалтера филиала кредитной организации, не вправе осуществлять функции руководителя, главного бухгалтера в других кредитных организациях, иностранных банках, страховых или клиринговых организациях, организаторов торговли на товарных и/или финансовых рынках, а также в ряде других организаций;
• лицо, осуществляющее функции члена совета директоров (наблюдательного совета) банка, и кандидат на указанную должность должны соответствовать требованиям к деловой репутации [5]; к нарушениям требований к деловой репутации, в частности, относится:
  • наличие на день, предшествующий дню назначения (избрания) на должность или дню получения Банком России документов для государственной регистрации банка, у кандидата неснятой или непогашенной судимости за совершение умышленного преступления;
  • привлечение кандидата в соответствии с вступившим в законную силу судебным актом к уголовной ответственности за неправомерные действия при банкротстве кредитной организации, преднамеренное и (или) фиктивное банкротство кредитной организации и др.;
• в отношении руководителя банка также предъявляются квалификационные требования, так эти лица должны иметь:
  • высшее образование;
  • опыт руководства кредитными организациями, отделом или иным подразделением кредитной организации, связанным с осуществлением банковских операций, некредитными финансовыми организациями (за исключением ломбардов), или опыта работы на руководящих должностях в органах государственной власти Российской Федерации, органах государственной власти субъектов Российской Федерации, Банке России, а также на руководящих должностях в государственных корпорациях (если в их должностные обязанности входило руководство подразделениями, связанными с осуществлением банковских операций) не менее двух лет.

• подразделение кредитной организации (головной кредитной организации банковской группы), ответственное за организацию управления операционным риском, структурно входящее в службу управления рисками кредитной организации (головной кредитной организации банковской группы);
• ревизионная комиссия (ревизор);
• подразделения и служащие, осуществляющие внутренний контроль в соответствии с полномочиями, определяемыми внутренними документами кредитной организации, включая:
  • службу внутреннего аудита;
  • службу внутреннего контроля (комплаенс-службу);
  • ответственного сотрудника (структурное подразделение) по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма;
  • иные структурные подразделения и (или) ответственных сотрудников кредитной организации, в зависимости от характера и масштаба осуществляемых операций, уровня и сочетания принимаемых рисков.

• лицо, которое будет избрано в состав совета директоров, должно иметь безупречную деловую и личную репутацию и обладать знаниями, навыками и опытом, необходимыми для принятия решений в рамках компетенции совета директоров и необходимыми для эффективного выполнения его функции;
• в совет директоров входят независимые директора;
• система вознаграждения исполнительных органов и иных ключевых руководителей компании должна предусматривать зависимость вознаграждения от результата работы компании и их личного вклада в достижение этого результата;
• при формировании и пересмотре системы вознаграждения членов исполнительных органов общества и других ключевых руководящих работников комитет по вознаграждениям совета директоров должен проанализировать и представить рекомендации совету директоров по каждому из компонентов системы вознаграждения, а также их пропорциональное соотношение для обеспечения разумного баланса между краткосрочными и долгосрочными результатами деятельности и другими факторами.

• создание комитета по аудиту, комитета по вознаграждениям;
• наличие принятой дивидендной политики;
• принятие положения о корпоративном секретаре.

• сумму расходов на выплату вознаграждений работникам;
• информацию о характере расходов на вознаграждение работникам;
• информацию о вознаграждении ключевому управленческому персоналу, включая информацию о:
  • краткосрочных вознаграждениях работникам;
  • вознаграждениях по окончании трудовой деятельности;
  • долгосрочных вознаграждениях;
  • выходных пособиях;
  • выплатах на основе акций.

• состав и содержание мероприятий по управлению риском нарушения при аутсорсинге существенных функций;
• состав и содержание мероприятий по мониторингу и контролю деятельности поставщика услуг;
• возможность привлечения поставщиком услуг субподрядчиков при оказании услуг аутсорсинга, а также требования к таким субподрядчикам.

• обязанность поставщика услуг обеспечить соблюдение требований к защите информации, установленных для банковских организации, в том числе требований, установленных в рамках законодательства о национальной платежной системе, а также в области защиты персональных данных;
• составление перечня защищаемой информации, передаваемой на обработку и (или) хранение поставщику услуг;
• разграничение ответственности между организацией банковской системы РФ и поставщиком услуг в части обеспечения информационной безопасности;
• наличие лицензии и др.

Требования к уставному капиталу банков  

• 1 миллиард рублей - для вновь регистрируемого банка с универсальной лицензией;
• 300 миллионов рублей - для вновь регистрируемого банка с базовой лицензией.

К отдельным банкам, перечень которых был утвержден Банком России [8] применяется также норматив краткосрочной ликвидности (Базель III) (НКЛ), разработанный в соответствии с документами Базельского комитета по банковскому надзору (БКБН) "Basel III: The Liquidity Coverage Ratio and liquidity risk monitoring tools (January 2013)" и "Principles for Sound Liquidity Risk Management and Supervision (September 2008)".

Также в целях реализации в России положений Базель III Банком России подготовлено Положение "О порядке расчета размера операционного риска ("Базель III") и осуществления Банком России надзора за его соблюдением. Данное положение вступает в силу 14.02.2021 и позволяет кредитным организациям рассчитывать величину операционного риска для определения нормативов достаточности капитала в соответствии с "Базелем III" посредством применения показателя потерь.

Нормы, регулирующие отношения банков с клиентами и третьими лицами

Банковские вклады

Вклады, согласно статье 36 Закона о банках, могут приниматься только банками, имеющими на это право в соответствии с лицензией, выдаваемой Банком России, участвующими в системе обязательного страхования вкладов в банках и состоящими на учете в организации, осуществляющей функции по обязательному страхованию вкладов.

Заключение договора банковского вклада (обязательно в письменной форме) сопровождается открытием депозитного счета (обезличенный металлический счет – для драгоценных металлов), при поступлении суммы, на которую договор считается заключенным. По договору банковского вклада на банк возлагается три основных обязанности:

• вернуть вкладчику сумму вклада в предусмотренном порядке;
• выплатить вознаграждение в виде процентов за период пользования чужими средствами;
• предоставить вкладчику обеспечение возврата вклада.

Существенным условием договора банковского вклада является предмет договора (т.е. денежная сумма или драгоценные металлы). В случае заключения договора в пользу третьего лица, существенным условием будет являться и указание лица, в пользу которого он заключен. Иными, частно встречающимися условиями договора банковского вклада являются срок банковского вклада, а также условие о процентах по вкладу.

Вклады в банках РФ подлежат страхованию в соответствии с ФЗ от 23.12.2003 N 177-ФЗ "О страховании вкладов в банках РФ". В рамках данной системы страхования, создана государственная корпорация Агентство по страхованию вкладов, которая выступает в качестве страховщика. Кроме того, создается Фонд обязательного страхования вкладов, который формируется за счет обязательных регулярных страховых взносов банков. В случае наступления страхового случая, вкладчику возвращается 100% суммы вкладов в банке, но общей суммой не более 1 400 000 рублей.

Кредитование, LIBOR

По кредитному договору банк или иная кредитная организация обязуется предоставить денежные средства в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты за пользование ими, а также иные платежи, предусмотренные кредитным договором (п. 1 ст. 819 ГК РФ).
Кредитный договор должен быть заключен в письменной форме, а также содержать условие о предмете договора – сумме кредита. Кредит может выдаваться любым лицам: как физическим, юридическим, так и публично-правовым образованиям.

Отдельно регулируется вопрос потребительских кредитов, которые выдаются только физическим лицам (Федеральный закон от 21.12.2013 N 353-ФЗ "О потребительском кредите (займе)"). Особенностью потребительского кредита является то, что его может предоставлять не только кредитная организация, но и некредитными финансовыми организациями (микрофинансовыми организациями, ломбардами, сельскохозяйственными кредитными кооперативами, кредитными кооперативами).

В обязанности банка по кредитному договору входит предоставление кредита в размере и на условиях, предусмотренными договором, а также хранение банковской тайны об операциях и счетах клиента. Обязанности заемщика включают в себя обязанность по уплате суммы предоставленного кредита, уплате процентов и иных платежей, обеспечение наличия и сохранности обеспечения, отсутствие уклона от банковского контроля за обеспечением кредита, использование суммы кредита с соблюдением целей, если таковые предусмотрены договором.

В России до конца 2021 банки должны перейти на альтернативные LIBOR эталонные ставки. В частности, в перечень данных альтернативных ставок, опубликованным ЦБ РФ, вошли SOFT (США), STR (ЕС), SONIA (Великобритания), TONAR (Япония), SARON (Швейцария), AONIA (Австралия), CORRA (Канада). Альтернативами, привязанными к рублю, являются MosPrime и RUONIA [9].

Механизмы по урегулированию жалоб клиентов на банки

В первую очередь, в России существует "финансовый уполномоченный" – финансовый омбудсмен, который занимается рассмотрением обращений потребителей финансовых услуг об удовлетворении имущественных требований, которые предъявляются к финансовым организациям. Деятельность финансового уполномоченного регулируется Федеральным законом от 04.06.2018 №123-ФЗ "Об уполномоченном по правам потребителей финансовых услуг". Финансовые организации, споры с которыми могут быт урегулированы омбудсменом, определяются Реестром финансовых организаций, обязанных организовать взаимодействие с уполномоченным по правам потребителей финансовых услуг. В данный реестр входят кредитные организации, в том числе банки.

Финансовый уполномоченный рассматривает обращения по требованиям, сумма которых не превышает 500 000 рублей.  Перед отправлением обращения омбудсмену, потребитель должен направить заявление в финансовую организацию и получить ответ. После его получения или неполучения, потребитель имеет право составить обращение финансовому уполномоченному. Службы обеспечения принимают обращения и обрабатывают их, проверяя на соответствие формальным требованиям. В случае принятия обращения, финансовый уполномоченный направляет копию обращения в финансовую организацию и запрашивает разъяснения, иные сопровождающие документы. Решение финансового уполномоченного должно быть обоснованным, соответствующим действующему законодательству РФ. Если решение омбудсмена не исполняется в добровольном порядке, то потребитель по истечению соответствующего срока, имеет право обратиться в службу приставов, которые приведут подписанное, вступившее в силу, решение финансового уполномоченного. В случае несогласия одной из сторон спора с решением финансового уполномоченного, решение может быть оспорено в судебном порядке.

Вторым досудебным органом является межведомственная комиссия, созданная при ЦБ РФ. Данный орган создан в целях Федерального закона от 07.08.2001 №115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" – для оспаривания решений финансовых организаций об отказе от проведения операции или об отказе от заключения договора банковского счета (п. 13.5 ст. 7 Закона о противодействии легализации). Заявление подается в комиссию, после чего она направляется финансовой организации за получением разъяснений, комментариев. Далее комиссия принимает решение, которое не подлежит пересмотру и является обязательным для исполнения финансовой организацией.

Компенсационные механизмы, покрывающие ущерб клиентов банков

Этот механизм защищает интересы и страхует вклады физических лиц (как граждан РФ, так и не граждан), в том числе предпринимателей, а также юридических лиц, относящихся к категории малых предприятий или отдельных видов некоммерческих организаций.

Банки участвуют в системе страхования вкладов со дня постановки его на учет в соответствующую систему. Банки обязаны уплачивать страховые взносы в фонд, который создается для закрытия страховых случаев. Сумма страхования по общему правилу для одного вкладчика ограничена суммой до 1 400 000 рублей, то есть сумма по вкладам равная меньше 1,4 миллиона рублей возмещается в полном объеме, а если сумма больше – только в пределах установленной законом суммы. Исключением являются случаи, денежные средства, находившиеся на эскроу счете, если денежные средства поступили от продажи жилого помещения (земельного участка), в качестве наследства, в результате исполнения решения суда, в качестве возмещения ущерба или вреда здоровью, социальных или иных компенсаторных выплат, а также денежных средств, полученных в качестве грантов в форме субсидий. В вышеуказанных случаях лимит выплат устанавливается в 10 000 000 рублей.

Ограничения на входящую международную банковскую деятельность.

Кредитной организация с иностранными инвестициями представляет из себя российское юридическое лицо, часть участников которого – нерезиденты РФ. Закон о банках требует уведомлять Банк России о покупке иностранным лицом доли в российском банке в размере от 1% до 10%. В сделках более крупного объема иностранным лицам необходимо получать разрешение от Банка России. Для регистрации кредитной организации с иностранными инвестициями Закон о банках предусматривает дополнительные требования. Согласно ст. 17 Закона о банках, для государственной регистрации таких организаций необходимо предоставить дополнительные документы, в том числе письменное согласие контролирующего органа страны пребывания. В случае если иностранным инвестором выступает физическое лицо, необходимо подтверждение международно-признанного иностранного банка о платежеспособности данного иностранного лица.

Согласно ст. 18 Закона о банках, размер участия иностранного капитала в совокупном уставном капитале кредитных организаций РФ не может превышать 50%. В случае превышения данного показателя Банк России имеет право отказывать новым кредитным организациям с иностранным капиталом регистрации, налагать запрет на увеличение уставного капитала кредитных организаций с иностранным капиталом.

Представительства иностранных банков открываются в установленном Банком России порядке, должны получать специальную аккредитацию.

Нормативная база по вопросу противодействия легализации (отмыванию)

Контроль в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма устанавливается Федеральным законом от 07.08.2001 №115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма".

Закон затрагивает деятельность финансовых организаций (включая кредитные организации) в части наложения на них обязанности по отказу в выполнении определенных финансовых операций, которые обладают признаками легализации (отмывания) средств, полученных преступным путем, финансированием терроризма и финансированием распространения оружия массового уничтожения.

Обязательному контролю подлежат:

• различные базовые операции на суммы, эквивалентные 600 000 рублей;
• операции с недвижимостью на суммы выше 3 000 000 рублей;
• операции с почтовым переводом на суммы выше 100 000 рублей и иные операции.

Кредитные организации должны вести учет подобных операций, проверять источники средств, с которыми проводится операции, сообщать всю необходимую информацию в уполномоченные государственные органы, отказывать в исполнении определенных операций при наличии на то оснований, замораживать подозрительные активы, выполнять иные обязанности, предусмотренные законом.

ССЫЛКИ