В международном издании Global Legal Insights опубликована статья юристов NSP, посвященная IPO российских компаний

Публикуем текст статьи на русском языке

GLOBAL LEGAL INSIGHTS – INITIAL PUBLIC OFFERINGS 2021, FIFTH EDITION

Оригинал статьи на английской языке опубликован и доступен для чтения на сайте издания (GLI – Global Legal Insights).

Авторы: Илья Рачков, Надежда Минина, Александр Некторов

Введение

Приобретение российским акционерным обществом статуса публичной компании означает начало нового этапа в ее жизни: улучшается доступ к капиталам, расширяется база инвесторов, появляется возможность оценить стоимость компании, повышается узнаваемость бренда, появляются дополнительные способы мотивации персонала.

Современный российский фондовый рынок достаточно молод: первое первичное публичное размещение акций в России состоялось лишь в 2002 году (объём привлечённых средств – 13 млн долларов). С 2002 года в России^[1] состоялось более 80 IPO. Бум IPO пришёлся на 2007 год, когда состоялось 22 размещения. В 2004 – 2006 гг. крупные российские компании проводили IPO на свои акции в России в сочетании с IPO на деривативы (глобальные депозитарные расписки или американские депозитарные расписки) на свои акции в Лондоне или в США соответственно. Например, по этому пути пошло ОАО «Новатэк»: акции ОАО «Новатэк» были размещены на российских фондовых биржах – на Московской межбанковской валютной бирже (ММВБ) и «Российская торговая система» (РТС) (в 2011 г в результате слияния ММВБ и РТС возникла Московская биржа), в то время как ГДР акций ОАО "Новатэк" были размещены на Лондонской фондовой бирже.

Другим вариантом было проведение IPO на акции дочерних российских компаний в России и проведение за пределами России IPO на акции иностранных компаний, контролирующих эти российские дочерние компании. По этому пути пошла компания «Evraz S.A.» (Люксембург): ее акции были размещены на иностранных фондовых биржах, а акции ее российских дочерних металлургических заводов – на российских фондовых биржах.

Компании среднего размера, контролировавшие активы в России, вообще не проводили IPO в России, а проводили IPO сразу на зарубежных биржах (например, на AIM в Лондоне) или на иных иностранных биржах (Торонто, Стокгольм, Франкфурт и т.д.). По этому пути пошла, например, компания «Urals Energy plc.» (Кипр), разместившая свои акции на AIM.

Однако такое развитие препятствовало развитию фондового рынка в России и способствовало перетеканию капиталов за пределы России. Поэтому в 2002 г. Россия ввела требование, по которому российские компании, намеревающиеся провести IPO за границей, должны прежде всего получить разрешение от российской Федеральной комиссии по финансовым рынкам и провести IPO в России.

В 2014 году IPO в России не было. С 2015 года ситуация начала незначительно меняться в лучшую сторону: в 2015 – 2020 годах состоялось 12 первичных публичных размещений. В 2021 г. несколько российских компаний объявили о своих планах размещения акций на Московской бирже.

В 2020 и 2021 годах возник новый тренд: иностранные холдинговые компании, владеющие российскими компаниями, стали проводить IPO за пределами России на акции таких иностранных компаний, контролирующих российские дочерние компании. Таким образом были размещены акции Ozon на NASDAQ и акции Fix Price на Лондонской фондовой бирже. Одновременно глобальные депозитарные расписки на акции иностранных эмитентов были допущены к торгам на Московской бирже.

Процесс IPO: этапы, сроки, стороны и рыночная практика

IPO является комплексным процессом, состоящим из ряда мероприятий.

Компания может выбрать для размещения для IPO свои первичные акции (размещаются эмитентом путём продажи при IPO) или контролирующий акционер такой российской компании может разместить свои акции в такой компании. При размещении первичных акций выручка от их продажи при IPO поступает эмитенту, а при продаже вторичных акций – продающему акционеру. При структурировании сделки IPO эмитенту доступны следующие опции:

• размещение только первичных акций;
• предложение только вторичных (размещённых ранее) акций;
• смешанное предложение: размещение первичных акций и предложение вторичных акций продающими акционерами.

Вне зависимости от выбранной структуры IPO требует тщательного планирования, а для его реализации привлекаются различные специалисты: юристы, финансисты, PR-агентства и т.д. (подробнее см. раздел "Формирование команды для проведения IPO" ниже).

Срок реализации сделки варьируется в зависимости от компании-эмитента и структуры сделки и может составлять 5-12 месяцев. Подготовка к IPO начинается, как правило, более чем за год до даты размещения / предложения акций. Весь процесс может быть условно разделён на подготовительную и публичную стадии.

Основные этапы IPO:

1. Подготовительная стадия

1. Корпоративная реструктуризация

Только акционерное общество может претендовать на приобретение статуса публичной компании. Если эмитент функционирует в форме общества с ограниченной ответственностью, то при подготовке к IPO потребуется проведение реорганизации эмитента в форме преобразования в акционерное общество (минимум 4 месяца).

Кроме того, как правило, в ходе подготовки компании к IPO внешние юристы и налоговые консультанты проводят комплексную проверку (due diligence) этой компании, ее дочерних обществ и лиц, контролирующих саму компанию де-юре или де-факто. По результатам этого due diligence эти консультанты высказывают рекомендации по вопросу о том, какие юридические лица имеет смысл создать, реорганизовать тем или иным способом, вывести за периметр группы компании или изменить их функционал (например, путем заключения, изменения или расторжения тех или иных договоров).

2. Финансовая отчётность

Компании, планирующие включение ценных бумаг в котировальный список I или II уровня, должны заблаговременно начать составлять консолидированную финансовую отчётность в соответствии со стандартами МСФО (в случае отсутствия консолидированной отчётности – индивидуальную финансовую отчётность). Отчётность должна аудироваться. Требования к финансовой отчётности распространяются также на организации, которые были реорганизованы в форме преобразования, к которым осуществлялось присоединение или из которых производилось выделение.

3. Построение системы корпоративного управления

Общество должно выстроить систему корпоративного управления, соответствующую требованиям Кодекса корпоративного управления (утверждён Письмом Банка России от 10.04.2014 №06-52/2463).

Независимые директора. Эмитент должен сформировать совет директоров. В состав совета директоров должны входить независимые директора. Это лица, обладающие достаточной самостоятельностью для формирования собственной позиции и способные выносить объективные суждения, не зависимые от влияния исполнительных органов эмитента, отдельных групп акционеров или иных заинтересованных лиц. Они также должны обладать достаточной степенью профессионализма и опыта. Для признания члена совета директоров независимым директором он не должен быть связан с эмитентом, существенным акционером эмитента, существенным контрагентом эмитента, конкурентом эмитента, а также государством (РФ, субъектом РФ) или муниципальным образованием.

Комитеты Совета директоров. Совет директоров должен сформировать комитеты по аудиту, по вознаграждениям, по кадрам и номинациям. Комитеты формируются преимущественно из независимых директоров.

К основным функциям комитета по аудиту относятся:

• контроль за обеспечением полноты, точности и достоверности финансовой отчетности эмитента;
• контроль за надежностью и эффективностью функционирования системы управления рисками и внутреннего контроля;
• обеспечение независимости и объективности осуществления функций внутреннего и внешнего аудита.

К основным функциям комитета по вознаграждениям относятся:

• разработка и периодический пересмотр политики эмитента по вознаграждению членов совета директоров, членов коллегиального исполнительного органа эмитента и CEO, надзор за её внедрением и реализацией;
• предварительная оценка работы коллегиального исполнительного органа эмитента и CEO по итогам года в соответствии с политикой эмитента по вознаграждению;
• разработка условий досрочного расторжения трудовых договоров с членами коллегиального исполнительного органа эмитента и CEO;
• разработка рекомендаций совету директоров по определению размера вознаграждения и принципов премирования корпоративного секретаря.

К основным функциям комитета по номинациям относятся:

• ежегодное проведение детальной формализованной процедуры самооценки или внешней оценки эффективности работы совета директоров и его членов, а также комитетов совета директоров, определение приоритетных направлений для усиления состава совета директоров;
• взаимодействие с акционерами с целью формирования рекомендаций акционерам в отношении голосования по вопросу избрания кандидатов в совет директоров эмитента;
• планирование кадровых назначений, в том числе с учетом обеспечения преемственности деятельности, членов коллегиального исполнительного органа и CEO, формирование рекомендаций совету директоров в отношении кандидатов на должность корпоративного секретаря, членов исполнительных органов общества и иных ключевых руководящих работников.

Функции комитета по номинациям могут быть переданы комитету по вознаграждению.

Корпоративный секретарь. Эмитент должен назначить корпоративного секретаря (либо создать специальное структурное подразделение). Его задача – обеспечить:

-         работу органов управления компании,

-         взаимодействие эмитента с органами регулирования, организаторами торговли, регистратором, иными профессиональными участниками рынка ценных бумаг,

-         незамедлительное информирование совета директоров обо всех выявленных нарушениях законодательства и положений внутренних документов компании, соблюдение которых относится к функциям корпоративного секретаря.

Внутренний аудит. Эмитент должен создать структурное подразделение, осуществляющее внутренний аудит, либо организовать проведение внутреннего аудита с привлечением внешней независимой организации.

4. Формирование команды для проведения IPO.

Эмитенту, планирующему IPO, необходимо сформировать рабочую группу. Она  состоит как из внутренних членов (менеджмент, члены совета директоров, сотрудники финансового и юридического блоков), так и из внешних консультантов (банки-андеррайтеры, юридические консультанты, отраслевые консультанты, аудиторы, PR-агентства).

Банки-андеррайтеры разрабатывают план проекта и схему IPO, координируют рабочую группу, проводят комплексную оценку бизнеса, финансового состояния эмитента, экспертизу бизнес-плана, строят финансовую модель компании по результатам оценки её бизнеса и рыночной конъюнктуры, составляют книгу заявок, прайсинг, осуществляют андеррайтинг, организуют роуд-шоу и готовят презентации для инвесторов, взаимодействуют с инвесторами, выполняют функции маркетмейкера.

Юридические консультанты эмитента осуществляют полное юридическое сопровождение проекта, в том числе, совместно с банками-андеррайтерами разрабатывают план проекта и схему IPO, проводят due diligence, готовят корпоративные документы для сделки, эмиссионную документацию, в том числе, проспект ценных бумаг и информационный меморандум, дают юридические заключения, взаимодействуют с биржей по вопросам получения листинга.

Налоговые консультанты эмитента дают ему налоговые консультации в рамках due diligence.

Юридические консультанты банков-андеррайтеров отвечают за подготовку андеррайтингового соглашения, проверяют всю документацию, связанную с предложением акций, и все соответствующие договоры.

Аудиторы проверяют финансовую отчётность компании по российским стандартам и МСФО и предоставляют комфортные письма (подтверждение аудитором точности финансовой информации, опубликованной в проспекте).

PR-агентство осуществляет полное PR-сопровождение IPO, взаимодействует с российскими и иностранными СМИ.

2. Публичная стадия

1. Приобретение обществом публичного статуса

Непубличное общество приобретает публичный статус путём внесения в устав общества изменений, содержащих указание на то, что общество является публичным. Внесение указанных изменений возможно только при условии регистрации проспекта ценных бумаг общества и заключения обществом "временного" договора с организатором торговли (биржей) о листинге его акций.

Заключение "временного" договора об оказании услуг листинга c Биржей[2]. Для заключения "временного договора об оказании услуг листинга эмитент предоставляет Бирже презентацию. Она включает в себя следующе сведения:

-         общие сведения о компании: наименование, краткое описание деятельности, участие в группе компаний, членство в ассоциациях, рейтинг, сведения об аудиторе, консультантах, выручке, стоимости активов, количестве сотрудников;

-         историю компании,

-         цели / планы компании на 3-5 лет,

-         ключевые факторы инвестиционной привлекательности,

-         анализ отрасли экономики, в которой компания ведет бизнес, и отраслевые преимущества компании,

-         сведения о текущей структуре владения и предварительной структуре предложения,

-         финансовое положение компании, в том числе дорожную карту до и после получения листинга,

-         сведения об основных конкурентах,

-         сведения о масштабах деятельности, о выручке, о себестоимости, денежном потоке от операционной деятельности, EBITDA и активах за 3 года.

-         "дорожную карту" как до, так и после листинга

Также эмитент обязан предоставить Бирже комплект документации, подтверждающей эти сведения.

После получения документов Биржа проводит экспертизу на предмет возможности заключения договора листинга (срок проведения экспертизы – 14 рабочих дней). В процессе проведения экспертизы могут быть запрошены дополнительные документы и информация. В случае принятия положительного решения о заключении договора листинга и предоставления дополнительных документов договор листинга заключается с непубличным обществом сроком до 6 месяцев с возможностью последующей пролонгации.

Подготовка и регистрация проспекта ценных бумаг, а также дополнительного выпуска акций (если предлагаются первичные акции). Проспект ценных бумаг регистрируется в Банке России (мегарегулятор, отвечающий также за рынок ценных бумаг в России). Проспект является необходимым элементом для получения листинга на Бирже. Для регистрации проспекта необходимо предоставить в Банк России "временный" договор листинга. Дополнительный выпуск акций, размещаемых по открытой подписке, также регистрируется в Банке России.

Как правило, проспект ценных бумаг готовится юридическими консультантами совместно с соответствующими сотрудниками компании. Подготовка проспекта занимает около 1 месяца, срок государственной регистрации проспекта – 30-60 календарных дней.

Внесение в устав общества изменений, содержащих указание на то, что общество является публичным. Изменения в устав вносятся после регистрации проспекта ценных бумаг. Как правило, на этом же этапе в устав вносятся изменения в части приведения устава в соответствие с требованиями, установленными для публичного общества. Общество приобретает публичный статус со дня государственной регистрации изменений в устав.

2. Проведение due diligence

Проверка является комплексной: проверяются юридическая чистота создания и деятельности эмитента, финансовое состояние, операционная устойчивость бизнеса.

3. Маркетинг и подготовка информационного меморандума

Информационный меморандум является основным источником информации об эмитенте и предназначен для широкого круга международных инвесторов. Подготовка информационного меморандума требует вовлечения юридических консультантов, банков-андеррайтеров и менеджмента эмитента.

Для целей маркетинга проводится целая серия информационных и публичных меропиятий и презентаций. Их задача - определить наличие/отсутствие интереса потенциальных инвестров к предлагаемым к публичной продаже акциям компании.

4. Листинг

Листинг – это включение ценных бумаг организатором торговли в список ценных бумаг, допущенных к организованным торгам для заключения договоров купли-продажи. Список состоит из трёх самостоятельных уровней (1 и 2 уровень составляют котировальный список). От уровня списка зависят, во-первых, круг инвесторов, которым доступно приобретение тех или иных ценных бумаг, а во-вторых, требования, предъявляемые для включения ценных бумаг в список и поддержания уровня. Размещение и обращение ценных бумаг может осуществляться на организованных торгах и вне организованных торгов (внебиржевая сделка). Получение листинга на Бирже является важным этапом проведения IPO и предшествует размещению ценных бумаг, подтверждая, что эмитент соответствует требованиям к корпоративному управлению.

Эмитент подаёт на Биржу заявление о включении ценных бумаг в Список с приложением сопроводительных документов. Непосредственное взаимодействие с Биржей осуществляют юридические или финансовые консультанты. Биржа проводит экспертизу ценных бумаг на предмет их соответствия Правилам листинга.

Для включения в Список эмитент должен соответствовать ряду критериев:

• ценные бумаги должны соответствовать требованиям законодательства РФ, в том числе нормативных актов Банка России;
• общество должно зарегистрировать проспект ценных бумаг;
• общество должно раскрывать информацию в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации о ценных бумагах;
• ценные бумаги должны быть переданы на обслуживание в Расчётный депозитарий (при предложении вторичных акций).

Для включения в I или II уровни Списка к ценным бумагам предъявляются дополнительные требования:

• эмитент должен существовать не менее 3 лет (для I уровня) или не менее 1 года (для II уровня);
• эмитент должен составлять и раскрывать отчётность по МСФО (или иным международно признанным стандартам) за 3 завершённых года, предшествующих дате включения акций в I уровень, а для включения акций во II уровень - за 1 год;
• эмитент должен поддерживать достаточное количество акций в свободном обращении и их общую рыночную стоимость (free-float);
• эмитент должен соответствовать требованиям к корпоративному управлению.

С 15.07.2009 на Московской бирже действует Рынок Инноваций и Инвестиций – биржевой сектор для высокотехнологичных компаний, основной задачей которого является содействие привлечению инвестиций в развитие малого и среднего предпринимательства в инновационном секторе российской экономики.

5. Размещение ценных бумаг

Даты начала и окончания размещения ценных бумаг определяются решением о выпуске. Как правило, при публичном размещении ценных бумаг срок размещения составляет несколько рабочих дней (в среднем – до 5 рабочих дней) с даты начала размещения. По общему правилу, размещение должно быть проведено в течение 1 года с момента государственной регистрации ценных бумаг. Указанный срок может быть продлён, но общий срок размещения не может составлять более 3 лет.

Обращение ценных бумаг (т.е. их дальнейшее отчуждение первым приобретателем и так далее) допускается с момента их оплаты приобретателями при IPO. По окончании размещения эмитент направляет в Банк России уведомление об итогах выпуска ценных бумаг с указанием, среди прочего, цены и фактического количества ценных бумаг, размещенных при IPO. Количество размещённых акций может быть меньше общего количества выпущенных ценных бумаг.

При размещении ценных бумаг всем потенциальным приобретателям должны быть предоставлены равные условия для приобретения ценных бумаг. При размещении нового выпуска акций существующие акционеры могут иметь право купить их с определенной скидкой. Размещение, как правило, осуществляется путём сочетания биржевого и внебиржевого порядка.

6. Жизнь публичной компании. Раскрытие информации.

С момента приобретения публичного статуса, т.е. с даты государственной регистрации изменений в устав, компания должна раскрывать информацию в соответствии с законодательством о рынке ценных бумаг. При определении объёма раскрытия информации необходимо ориентироваться не только на законодательные требования, но и на то, насколько детализированной должна быть информация для её адекватного восприятия участниками рынка. Как правило, для этого публичные компании создают подразделения по работе с инвесторами.

Нормативная основа: обзор регуляторов и основных нормативных актов

Обзор ключевых нормативных актов

Ключевыми нормативными актами, регулирующими процесс IPO, являются Федеральные законы: № 39-ФЗ от 22.04.1996 "О рынке ценных бумаг" и № 208-ФЗ от 26.12.1995 "Об акционерных обществах". Другими важными нормативными актами являются Положение "О стандартах эмиссии ценных бумаг" (Положение Банка России №706-П от 19.12.2019) и "Положение о допуске ценных бумаг к организованным торгам" (Положение Банка России № 534-П от 24.02.2016).

Закон о рынке ценных бумаг регулирует отношения, возникающие при эмиссии и обращении ценных бумаг (в том числе акций). Стандарты эмиссии ценных бумаг детально устанавливают порядок эмиссии ценных бумаг на всех этапах, а также порядок регистрации проспекта ценных бумаг и обязательные требования к его содержанию. Порядок приобретения компанией публичного статуса регулируется Федеральным законом от 26.12.1995 № 208-ФЗ "Об акционерных обществах".

Порядок приобретения листинга устанавливается биржей. Например, Московская биржа и Санкт-Петербургская биржа утвердили свои Правила листинга. Такая процедура должна соответствовать требованиям нормативных актов Банка России и быть зарегистрированной в Банке России.

Раскрытие информации на этапах эмиссии и после приобретения компанией публичного статуса регулируется:

• до 01.10.2021 – Положением о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг  (утв. Положением Банка России №454-П от 30.12.2014). ("Старое положение о раскрытии"); и
• после 01.10.2021 - Положением о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг (утв. Положением Банка России №714-П от 27.03.2020). ("Новое положение о раскрытии").

Ключевые регуляторы и органы листинга в процессе IPO

Ключевым государственным органом, оказывающим влияние на процесс IPO, является Банк России. К компетенции Банка России относится не только государственная регистрация проспекта ценных бумаг и дополнительных акций, но и утверждение стандартов эмиссии ценных бумаг, а также иных нормативных правовых актов касательно регистрации, размещения и обращения ценных бумаг.

Помимо государственной регистрации дополнительного выпуска ценных бумаг и проспекта ценных бумаг, компания должна пройти процедуру листинга ценных бумаг на бирже. Крупнейшей российской фондовой биржей является Московская биржа.

Ключевая документация

1. Эмиссионные документы

Решение о размещении. Принятие решения о размещении является основанием для размещения ценных бумаг. Размещение – это отчуждение акций эмитентом первому приобретателю. Решение о размещении принимается общим собранием акционеров или советом директоров в зависимости от объёма выпуска и требований устава эмитента.

Российский проспект ценных бумаг. Проспект ценных бумаг необходим при размещении акций по открытой подписке и для получения листинга на Московской бирже. Приобретение публичного статуса возможно только после регистрации проспекта ценных бумаг. Проспект ценных бумаг должен содержать информацию, отражающую обстоятельства, способные повлиять на принятие решения о приобретении акций. Проспект ценных бумаг утверждается советом директоров эмитента, подписывается CEO и главным бухгалтером, а также может быть подписан финансовым консультантом на рынке ценных бумаг (однако, как правило, такая опция не используется, т.к. финансовый консультант требует дополнительной оплаты за эту услугу, объясняя это тем, что ему придётся нести ответственность за содержание проспекта). Лица, подписавшие или утвердившие (члены совета директоров, проголосовавшие за утверждение проспекта ценных бумаг) проспект ценных бумаг, а также аудиторская организация, составившая аудиторское заключение в отношении раскрываемой в составе проспекта бухгалтерской (финансовой) отчетности эмитента, несут солидарно субсидиарную ответственность за убытки, причиненные эмитентом инвесторам вследствие содержащейся в проспекте недостоверной, неполной и/или вводящей в заблуждение информации. Проспект ценных бумаг, среди прочего, должен содержать информацию о финансово-экономической деятельности эмитента, его рыночной капитализации, обязательствах, рисках, связанных с приобретением акций, об органах управления и подконтрольных организациях.

Поскольку IPO, как правило, сопровождается также подготовкой международного проспекта, необходимо, по возможности, согласовать содержание обоих проспектов между собой. В 2017 году Московская биржа разработала рекомендации по составу и объему информации, раскрываемой эмитентами в проспектах ценных бумаг с целью информирования эмитентов о международной практике раскрытия информации, а также формирования единообразного подхода к раскрытию информации в проспекте ценных бумаг. Следование рекомендациям не является обязательным, однако облегчает задачу представления согласованных сведений в российском и международном проспектах. Рекомендации предусматривают раскрытие более широкого перечня информации по сравнению с требованиями российского законодательства, однако такой объём раскрытия позволяет эмитенту отвечать стандартам международной рыночной практики к составу и качеству раскрываемой информации.

Новая форма проспекта ценных бумаг, содержащаяся в Новом положении о раскрытии, также приближает содержание проспектов ценных бумаг к международным рыночным стандартам.

Уведомление об итогах выпуска / Отчет об итогах выпуска. Уведомление об итогах выпуска подаётся в Банк России не позднее 30 дней с даты окончания срока размещения ценных бумаг (в зависимости от положений проспектов ценных бумаг). Уведомление должно быть подписано регистратором, который ведет реестр акционеров эмитента акций. Отчет об итогах выпуска должен быть подписан CEO или другим уполномоченным лицом. Несмотря на то, что действующее российское законодательство позволяет осуществлять регистрацию отчетов о размещении после результатов IPO, эмитенты предпочитают, чтобы регистраторы заполняли уведомление по результатам эмиссии.

2. Договор листинга

Важным этапом IPO является получение листинга на бирже. Для регистрации проспекта ценных бумаг и приобретения компанией публичного статуса заключается "временный" договор листинга сроком на 6 месяцев. После регистрации проспекта ценных бумаг и регистрации изменений в устав эмитента касательно указания на публичный статус общества ценные бумаги включаются в Список, и между Биржей и эмитентом заключается полноценный договор листинга. Получение листинга предшествует размещению ценных бумаг и подтверждает, что эмитент соответствует требованиям к корпоративному управлению.

3. Транзакционные документы

Engagement letter с банками-андеррайтерами. Engagement letter заключается между эмитентом и банками-андеррайтерами. Engagement letter подчинен иностранному (как правило, английскому) праву, если банком-андеррайтером является иностранное лицо. (Иногда для подчинения этого договора иностранному праву в состав банков-андеррайтеров искусственно вводится иностранное лицо.) В соответствии с engagement letter банки-андеррайтеры нанимаются эмитентом для оказания услуг по проведению IPO, при этом ценные бумаги могут размещаться как российским инвесторам, так и иностранным. В engagement letter устанавливаются общие параметры сделки, перечень услуг банков, оказываемых до заключения андеррайтингового соглашения, вознаграждение банков, условия о конфиденциальности.

Underwriting agreement. Андеррайтинговое соглашение заключается эмитентом с банками-андеррайтерами, обычно по иностранному (как правило, английскому) праву. Банки-андеррайтеры обязуются обеспечить реализацию определённого количества акций по определённой цене, а эмитент и/или продающий акционер – продать соответствующие ценные бумаги. Андеррайтинговое соглашение может не подписываться, если ценные бумаги предлагаются исключительно российским инвесторам. Эмитент и продающий акционер дают заверения относительно достоверности информации, представленной в проспекте ценных бумаг, чистоты акций и прав на них, финансового состояния эмитента и устойчивости его бизнеса. Если в рамках IPO предлагаются только вторичные акции, андеррайтинговое соглашение заключается без участия эмитента. В этом случае между банками-андеррайтерами и эмитентом дополнительно могут заключаться indemnity agreement или underwriting support agreement. Указанные соглашения направлены на защиту интересов банков-андеррайтеров в случае возникновения проблем при проведении IPO.  Как правило, банки-андеррайтеры получают льготные условия приобретения акций (с дисконтом) и опционы на продажу акций.

Брокерский договор. Брокерский договор заключается по российскому праву между эмитентом и российским брокером, имеющим лицензию, для реализации биржевого транша, а также для предложения акций в России неограниченному кругу лиц.

Соглашение с маркет-мейкером. Соглашение заключается для стабилизации цены на акции компании

4. Международный проспект / Информационный меморандум

Международный проспект ценных бумаг, с одной стороны, является маркетинговым документом, описывающим успехи и сильные стороны эмитента и его группы лиц. С другой стороны, международный проспект раскрывает достоверную информацию о рисках, связанных с приобретением акций. В разделе о рисках традиционно описываются отраслевые, страновые, репутационные риски, риски, связанные с деятельностью эмитента, а также политика эмитента в части снижения степени реализации указанных рисков. Также в проспекте описываются инвестиционная история и стратегия развития эмитента, основные виды производимой продукции или оказываемых услуг, отношения с контрагентами, источники сырья, положение эмитента среди конкурентов, сведения о сотрудниках, существенных сделках, имуществе и судебных разбирательствах с участием эмитента. Международный проспект готовится юридическими консультантами с участием эмитента и банков-андеррайтеров.

5. Юридические заключения

Юридические заключения направлены на формирование юридической защиты банков-андеррайтеров. Защита основана на том, что банки (в том числе путём найма консультантов и получения соответствующих заключений) провели due diligence и проявили "должную осмотрительность" при изучении состояния дел эмитента. Юридические заключения готовятся юридическими консультантами эмитента и банков-андеррайтеров. Как правило, юридические консультанты подтверждают соблюдение установленной законом процедуры выпуска акций и их размещения, наличие правового титула на акции продающих акционеров, наличие корпоративных и регуляторных одобрений. Также юридические консультанты подтверждают наличие корпоративных одобрений транзакционных документов, их подписание уполномоченными лицами и их соответствие применимому законодательству.

6. Комфортные письма

Комфортные письма представляются независимым аудитором и подтверждают достоверность отражённой в проспекте ценных бумаг информации об эмитенте (помимо финансовой отчётности, в отношении которой выдано аудиторское заключение) и в отношении событий, которые произошли после даты аудиторского заключения.

7. Маркетинговые документы

Как правило, эмитенты выпускают intention to float announcement, price range announcement, а также пресс-релиз о завершённой сделке. Маркетинговые материалы должны соответствовать требованиям российского законодательства о рекламе; в частности, запрещается реклама акций до государственной регистрации их проспекта. Кроме того, реклама ценных бумаг не должна содержать обещание выплаты дивидендов по акциям (это связано, в частности, с тем, что дивиденды выплачиваются из чистой прибыли, а ее может и не быть) и прогнозы роста курсовой стоимости ценных бумаг.

 Обязанности публичной компании

Раскрытие информации

Публичные компании обязаны осуществлять раскрытие информации о своей деятельности. Порядок раскрытия информации устанавливается Федеральными законами: от 22.04.1996 № 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг", от 26.12.1995 № 208-ФЗ "Об акционерных обществах", от 27.07.2010 № 208-ФЗ "О консолидированной финансовой отчётности", Старым положением о раскрытии (действует до 01.20.2021) и Новым положением о раскрытии (которое вступит в силу 01.10.2021).

Годовой отчёт. Годовой отчёт является одной из основных форм раскрытия информации о деятельности акционерного общества. Годовой отчёт должен давать акционерам и инвесторам полную картину деятельности и развития общества за отчётный год, предоставляя агрегированную информацию, ориентированную прежде всего на долгосрочных инвесторов. Годовой отчёт является одним из наиболее важных инструментов информационного взаимодействия с акционерами и другими заинтересованными сторонами. Поэтому он должен содержать информацию, позволяющую оценить итоги деятельности общества за год. Годовые отчёты обязаны раскрывать не только публичные компании, но и непубличные общества с числом акционеров более 50, однако публичные общества в соответствии с требованиями Кодекса корпоративного управления должны раскрывать информацию в большем объёме.

До 01.10.2021 содержание годового отчета регулируется Старым положением о раскрытии информации. В годовой отчёт включаются сведения о положении компании в отрасли, приоритетные направления деятельности, отчёт совета директоров о результатах развития компании по приоритетным направлениям его деятельности, информация об объёме использованных энергетических ресурсах, перспективы развития компании, отчёт о выплате дивидендов, описание основных факторов риска, связанных с деятельностью компании, сведения о крупных сделках и сделках с заинтересованностью, состав совета директоров, сведения о CEO, сведения о соблюдении принципов и рекомендаций Кодекса корпоративного управления. Новое положение о раскрытии не регулирует содержание годового отчета, за исключением положения, согласно которому годовой отчёт публичной компании должен включать отчёт о соответствии принципам и рекомендациям Кодекса корпоративного управления.

В соответствии с Кодексом корпоративного управления, публичным компаниям рекомендуется включать следующую информацию в их годовой отчет:

-         общую информацию (включая краткую историю эмитента и организационную структуру эмитента);

-         заявление (нацелено на акционеров) председателя совета директоров и CEO, включающее оценку деятельности общества за год;

-         -         информацию о ценных бумагах общества, в том числе о размещении обществом дополнительных акций и движении капитала за год, о количестве акций, находящихся в распоряжении компании и подконтрольных обществ,

-         основные производственные показатели, основные показатели бухгалтерской (финансовой) отчётности, достигнутые за год результаты в сравнении с запланированными;

-         информацию о распределении прибыли и о его соответствии (или несоответствии) принятой в обществе дивидендной политике,

-         инвестиционные проекты и стратегические задачи общества,

-         перспективы развития общества (объём продаж, производительность, контролируемая доля рынка, рост доходов, рентабельность, соотношение собственных и заёмных средств),

-         краткий обзор наиболее существенных сделок,

-         описание системы корпоративного управления,

-         описание системы управления рисками и внутреннего контроля,

-         описание кадровой и социальной политики,

-         социальное развитие, охрана здоровья работников, их профессиональное обучение, обеспечение безопасности труда, сведения о политике в области охраны окружающей среды и экологической политике.

Также в годовой отчёт рекомендуется включать сведения о корпоративном управлении в компании, а именно:

-         отчёт о работе совета директоров,

-         результаты оценки комитетом по аудиту эффективности процесса проведения внешнего и внутреннего аудита,

-         описание процедур, используемых при избрании внешних аудиторов,

-         сведения об основных результатах оценки (самооценки) работы совета директоров,

-         сведения о прямом или косвенном владении акциями членами совета директоров и исполнительных органов,

-         сведения о наличии у членов совета директоров и исполнительных органов конфликта интересов,

-         сведения о вознаграждении органов управления, описание принципов и подходов, применяемых в отношении мотивации ключевых руководителей,

-         сведения о займах/кредитах, выданных компанией.

При наличии существенной доли участия иностранных инвесторов в капитале компании рекомендуется параллельно с раскрытием информации на русском языке раскрывать такую же информацию на английском языке и обеспечивать к ней свободный доступ.

Отчёты эмитентов. Публичные компании обязаны раскрывать ежеквартальные отчёты, содержание которых во многом совпадает с содержанием российского проспекта ценных бумаг. До 01.10.2021 эмитенты должны раскрывать ежеквартальные отчеты. С 01.10.2021 эмитенты должны раскрывать отчеты, составленные за отчетный период, равный 6 месяцам (полугодовые отчеты эмитента) и 12 месяцам (годовые отчеты эмитента). Отчет эмитента выступает для инвесторов консолидированным источником информации об основных аспектах жизни публичной компании в течение отчётного года.

До 01.10.2021 ежеквартальные отчёты подписываются CEO и главным бухгалтером эмитента и должны быть раскрыты не позднее 45 дней с даты окончания квартала.

С 01.10.2021 отчёты эмитента будут подписываться CEO и могут быть одобрены уполномоченным органом эмитента (например, советом директоров), если необходимо в соответствии с уставом эмитента.

Годовой отчет эмитента должен быт раскрыт эмитентом через 30 дней после даты раскрытия годовых консолидированных финансовых отчетностей, но не позже, чем за 150 дней до окончания отчетного года.

Полугодовой отчет эмитента должен быть раскрыт эмитентом через 30 дней после даты раскрытия промежуточных полугодовых консолидированных финансовых отчетностей, но не позже, чем за 90 дней до окончания такого отчетного периода.

Существенные факты. Публичные компании обязаны раскрывать сведения, которые в случае их раскрытия могут оказать существенное влияние на стоимость или котировки ценных бумаг эмитента. Сообщение о существенном факте подписывается CEO или иным действующим на основании доверенности лицом. Старым положением о раскрытии предусматривается более 60 событий, требующих раскрытия, например:

-         созыв общего собрания акционеров / совета директоров,

-         принятие решения общим собранием акционеров / советом директоров,

-         появление у эмитента контролирующих или подконтрольных лиц,

-         прохождение этапов процедуры эмиссии ценных бумаг,

-         заключение эмитентом или подконтрольными эмитенту организациями существенных сделок,

-         неисполнение обязательств перед эмитентами ценных бумаг и т.д.

Новым Положением о раскрытии количество существенных фактов, требующих раскрытия, сокращено, но их перечень является открытым; эмитент может раскрыть в форме сообщений о существенных фактах любые сведения, которые, по его мнению, оказывают существенное значение на стоимость эмиссионных ценных бумаг эмитента. Раскрытие сообщений о существенных фактах требует оперативности от эмитента: такие сообщения должны публиковаться не позднее одного дня с даты наступления существенного факта. По каждому существенному факту составляется отдельное сообщение.

Консолидированная финансовая отчётность. Публичные компании обязаны раскрывать годовую и промежуточную (за шесть месяцев отчётного года) консолидированную финансовую отчетность. До 01.10.2021 только годовая консолидированная финансовая отчётность раскрывается с приложением аудиторского заключения. Годовая отчётность раскрывается не позднее 120 дней с даты окончания отчётного года, а промежуточная – не позднее 60 дней после даты окончания второго квартала.

Иные сведения. Публичные компании должны раскрывать сведения о заключении акционерами публичного акционерного общества акционерного соглашения, а также о приобретении лицом в соответствии с акционерным соглашением права определять порядок голосования на общем собрании акционеров по акциям публичного акционерного общества. Также публичные компании должны публиковать уведомление о намерении обратиться в суд с иском:

-         об оспаривании решения общего собрания акционеров публичного акционерного общества,

-         о возмещении причиненных публичному акционерному обществу убытков,

-         о признании сделки публичного акционерного общества недействительной или

-         о применении последствий недействительности сделки публичного акционерного общества.

С 01.10.2021 публичные компании также должны раскрывать информацию о крупных сделках и сделках с заинтересованностью, наряду с информацией о регистраторе, ведущем реестр акционеров эмитента.

Корпоративное управление

Помимо раскрытия информации, эмитент должен придерживаться стандартов корпоративного управления, установленных Кодексом корпоративного управления. Подробнее требования к корпоративному управлению для компаний, ценные бумаги которых включены в Список, изложены выше в разделе "Процесс IPO: этапы, сроки, стороны и рыночная практика / Подготовительная стадия / Построение системы корпоративного управления.

Потенциальные риски, ответственность и трудности

Due diligence

В процессе подготовки к IPO выполняется проверка эмитента с целью подтверждения, что на дату совершения сделки проспект (i) не содержит существенной недостоверной или заведомо ложной информации и (ii) что в него включена вся необходимая существенная информация. На данном этапе проверяются финансово-хозяйственная деятельность компании, чистота её создания, менеджмент. Отчет due diligence может включать анализ финансовой отчётности, существенных контрактов, налоговых деклараций, решений органов управления, посещение производственных объектов компании, опрос работников и членов органов управления общества. Эмитенту, как правило, предлагается заполнить опросные листы; после этого внешние консультанты проверяют содержание ответов и могут задавать лицам, отвечавшим на вопросы, дополнительные вопросы с просьбой дать комментарии к информации, содержащейся в проектах эмиссионных и транзакционных документов.

Ответственность

За нарушение российского законодательства в процессе IPO предусматривается гражданская, административная и даже уголовная ответственность.

Гражданская ответственность наступает в случае виновного (умышленного или неосторожного) причинения вреда эмитентом инвесторам. Инвестор должен доказать причинно-следственную связь между неправомерными деяниями (действием или бездействием) эмитента и причиненными этим убытками, сам факт возникновения убытков и их размер, а вина эмитента презюмируется (но эмитент может опровергнуть эту презумпцию, предоставив соответствующие доказательства). С эмитента могут быть взысканы любые убытки: как прямой ущерб, так и упущенная выгода.

Нарушение эмитентом установленного порядка (процедуры) эмиссии ценных бумаг является административным правонарушением и влечёт наложение административного (денежного) штрафа на эмитента и его должностных лиц (ст. 15.17 Кодекса об административных правонарушениях). Внесение в проспект ценных бумаг заведомо недостоверной информации, утверждение либо подтверждение содержащего заведомо недостоверную информацию проспекта или уведомления об итогах выпуска ценных бумаг, размещение эмиссионных ценных бумаг, выпуск которых не прошел государственную регистрацию, являются преступлениями, если любое из указанных деяний причинило гражданам, организациям или государству ущерб свыше 1,5 млн руб. (ст. 185 Уголовного кодекса).

Нераскрытие или нарушение эмитентом порядка и сроков раскрытия информации, а также раскрытие информации не в полном объёме или раскрытие недостоверной или вводящей в заблуждение информации также влекут привлечение к административной ответственности (ст. 15.19 Кодекса об административных правонарушениях). Ответственность за злостное уклонение от раскрытия или предоставления информации либо предоставление заведомо неполной или ложной информации, если любое из этих деяний причинило гражданам, организациям или государству ущерб свыше 1,5 млн руб., предусмотрена уже уголовным законодательством (ст. 185.1 Уголовного кодекса).

Невыполнение в срок законного предписания Банка России влечёт наложение административной ответственности (ст. 19.5 Кодекса об административных правонарушениях).

Также уголовная и административная ответственность предусмотрены за манипулирование рынком (ст. 15.30 Кодекса об административных правонарушениях и ст. 185.3 Уголовного кодекса).

 Заключение

Going public is a complex procedure required comprehensive preparation and skilled company management and advisors.

Подготовку к IPO лучше начинать заранее, чтобы качественно проработать все вопросы, возникающие перед компанией на подготовительной стадии IPO, и облегчить период после приобретения публичного статуса.

Примечания:

1. Были рассмотрены только IPO российских компаний на российских биржах.
2. "ПАО" – российская аббревиатура, означающая "публичное акционерное общество".
3. Процедура описана в соответствии с требованиями Московской биржи.

 

 

[1] Учитываются только IPO российских компаний на российских биржах.

[2] Процедура описана в соответствии с требованиями Московской Биржи.