Когда иностранные инвесторы могут участвовать в российских проектах без риска применения к ним санкций США?

Публикуем выдержку из статьи юриста NSP Кристины Икаевой. В этом материале Кристина отвечает на вопрос, какие меры необходимо предпринять иностранным инвесторам, чтобы минимизировать риски применения к ним санкций США в случае участия в российских проектах.*

Санкции США в отношении России были впервые введены исполнительными указами Президента США в 2014 году. Строго говоря, это санкции не в отношении России как государства, а в отношении (i) российских компаний с существенным государственным участием или находящихся под контролем государства и (ii) российских физических лиц, многие из которых являются "капитанами российского бизнеса".

Законодательного определения санкций не существует, однако санкции США в отношении России условно можно разделить на 3 категории: персональные, секторальные и теневые санкции. В отдельную категорию следует выделить вторичные санкции, которые действуют во всех санкционных программах США и на которые иностранным инвесторам нужно обратить особое внимание.

Итак, каково содержание указанных санкций, и могут ли инвесторы, в том числе иностранные, участвовать в российских проектах без риска применения к ним санкций?

Персональные санкции – это ограничительные меры экономического характера в отношении конкретных физических лиц, включенных в персональный список санкционных лиц - так называемый SDN list – cписок граждан особых категорий и запрещенных лиц, формируемый Управлением по контролю за иностранными активами Министерства финансов США (OFAC). На текущий момент в SDN list включены более 400 российских физических и юридических лиц. Персональные санкции именуются также блокирующими санкциями и отличаются особой жесткостью. Американским физическим и юридическим лицам или любым лицам на территории США запрещено участвовать в сделках (связанных с передачей, оплатой, экспортом, списанием и пр.) с лицами из SDN list. Любое имущество, находящееся во владении американского лица или под контролем американского лица, в отношении которого есть имущественный или иной интерес у лица из SDN list, подлежит блокировке (заморозке). Также запрещено способствовать или поддерживать любыми способами (финансово, технически или иным образом) санкционное лицо при заключении им сделок, осуществлении различного рода операций. Исключение составляют, например, сделки в гуманитарных целях. При этом под американскими лицами понимаются граждане США, иностранцы, постоянно проживающие в стране, любые юридические лица, созданные в соответствии с законодательством США или любой юрисдикции в пределах США (включая иностранные филиалы), или любые физические или юридические лица, находящиеся в США.

Секторальные санкции – это ограничительные меры экономического характера, которые применяются к санкционным лицам, осуществляющим сделки в определенной отрасли экономики государства, в отношении которой введены санкции США. Применительно к России секторальные санкции США действуют в следующих отраслях российской экономики: финансовой, нефтегазовой, энергетической и оборонной отраслях. Лица, к которым применяются секторальные санкции, включены в секторальный санкционный список (SSI list). При этом секторальные санкции в отличие от персональных являются менее жесткими: ограничения и запреты применяются к определенным сделкам санкционных лиц, как правило, совершаемых в санкционных секторах (санкционные сделки). Например, применительно к финансовому сектору одним из запретов является финансирование американскими лицами российских банков из SSI list. Американским лицам и любым лицам в пределах США запрещено совершать санкционные сделки или операции с лицами, включенными в SSI list. В отношении любых иных сделок с лицами из SSI list, не относящихся к санкционным отраслям российской экономики, ограничения и запреты не действуют, в связи с чем риски применения санкций к инвесторам отсутствуют (если только такие сделки не совершаются для обхода санкций).

Теневые санкции США в отношении России раскрываются через "правило 50%" ("50% rule"). Считается, что любое лицо, включенное в SDN list или SSI list, имеет экономическую заинтересованность в отношении юридического лица, владение в котором индивидуально или в совокупности, прямо или косвенно превышает 50%. Следовательно, любое юридическое лицо, 50 и более процентами которого прямо или косвенно владеет одно или более санкционных лиц из SDN list или SSI list (также в случае, когда такие дочерние компании не осуществляют деятельность в том же секторе, что и материнская санкционная компания из SSI list), само по себе считается находящимся под санкциями, даже если его нет в SDN list или в SSI list.

Согласно рекомендациям OFAC необходимо проявлять осторожность при совершении сделки с юридическим лицом, которое (i) не фигурирует в SDN list или SSI list, при этом в таком лице одно или несколько санкционных лиц имеют существенное участие, или (ii) которое одно или несколько санкционных лиц могут контролировать иным образом помимо мажоритарного владения. Такие субъекты могут в будущем подвергаться санкциям со стороны OFAC.

Для (иностранного) инвестора отсутствуют риски применения к нему санкций США в случае его участия в российском проекте с российским контрагентом, если им не совершаются запрещенные сделки или его контрагент не является санкционным лицом, включенным в SDN list или SSI List, и если инвестор не является дочерней компанией такого санкционного лица.

Вторичные санкции – санкции, которые применяются к иностранным (неамериканским) лицам за нарушение санкционных запретов США, а именно – за совершение сделок с санкционным лицом или запрещенных сделок в санкционных секторах экономики России, а также за способствование прямо или косвенно совершению сделки санкционным лицом.

Таким образом, если иностранный инвестор проявляет существенный интерес к участию в российском проекте с российским контрагентом, однако имеет сомнения касательно участия в таком проекте в связи с рисками применения к нему санкций, ему необходимо осуществить минимально необходимые действия для нивелирования таких рисков: (i) проверить российского контрагента на предмет его нахождения в каком-либо санкционном списке – SDN list или SSI list (аналогичную экспертизу необходимо провести в отношении акционеров/участников контрагента – юридического лица), (ii) получить от российского контрагента заверения о том, что он не является санкционным лицом или дочерней компанией санкционного лица, включенного в SDN list или SSI list, (iii) а также использовать иные дополнительные механизмы для минимизации рисков применения к инвестору санкций, включая санкционный комплаенс. Аналогичные меры необходимо предпринять российским инвесторам при участии в российских проектах.

* Информация, представленная в материале, не является юридической консультацией и содержит базовую информацию о санкциях США. Рекомендации не являются исчерпывающими и требуют уточнения с учетом фактических обстоятельств и целей инвестора.