Знание покупателя в сделках M&A

Авторы: старший юрист, адвокат NSP Иван Чувакин, юрист NSP Анна Попова

Время прочтения ~ 5 минут

Ранее в нашем телеграм-канале мы провели опрос, посвященный ряду вопросов о налоговых заверениях в сделках M&A. Ваши ответы на вопросы о том, можно ли полагаться на справки из налоговой и освобождает ли знание о рисках продавца от ответственности, показали интересную картину мнений и ожиданий. Сегодня мы хотим сопоставить эти результаты с реальной судебной практикой. Давайте посмотрим, как на эти непростые вопросы ответил суд в деле № А40-221798/2024 по спору вокруг приобретения АО "Золото Камчатки".

Суть дела

В 2021 году МКАО и ООО заключили ДКП на 100% акций АО "Золото Камчатки" – крупной золотодобывающей компании, оценочной стоимостью 500 млн долларов.

В рамках сделки покупатель провел юридическую проверку компании, а продавец предоставил данные по бухгалтерскому учету и письмо о раскрытии. 

Продавец предоставил покупателю следующие заверения в отношении налогов: 
•  у компании имеется переплата по налогам в размере около 400 млн рублей;
•  отсутствуют основания для доначисления налогов или пеней в отношении компании.

Факт наличия переплаты по налогам и размер переплаты подтверждались справкой из налоговой. 

В 2023 году налоговая сообщила, что произошла техническая ошибка и сумма переплаты меньше на 100 млн рублей. А затем и вовсе доначислила налоги и пени за период 2016–2018 г. в размере более 660 млн рублей. Покупатель обратился в суд и потребовал взыскать с продавца убытки за недостоверные заверения. 

Как суды оценили вопрос знания сторон о недостоверности заверения?

Суды первой и апелляционной инстанции в иске отказали, указав следующее:

1) покупатель знал о риске доначисления налогов (ему были предоставлены все необходимые для проверки документы; указанный риск в отчете финансового консультанта был отмечен как высокий) и не мог полагаться на указанное заверение при заключении ДКП;

2) основания для взыскания убытков с продавца за недостоверность заверений отсутствуют в связи раскрытием этого риска покупателю;

Кассация отменила решения судов нижестоящей инстанции и указала на то, что:

1)  истец являлся внешним покупателем (не участником общества). Факт предоставления ему доступа к внутренней документации не может приравниваться к полному знанию о деятельности компании;

2)  знание сторон о недостоверности заверения не исключает ответственность продавца, поскольку стороны, предполагая наличие риска, решили распределить эти риски между собой.

Подлежит ли оценке факт договоренности сторон о распределении ответственности между ними в случае реализации риска?

В ДКП содержалось условие о том, что в случае реализации риска доначисления налогов, продавец обязуется возместить покупателю 50% от суммы требований налоговой. А оставшиеся 50% покупатель оплатит за свой счет.

Суды первой и апелляционной инстанции не дали оценку этому обстоятельству.

Но суд кассационной инстанции указал, что согласованное сторонами условие о распределении ответственности 50/50 имеет правовое значение. Суд подчеркнул, что, даже если стороны предполагали наличие риска, то установив такой механизм, они определили конкретный порядок несения рисков, который подлежит применению, и судам первой и апелляционной инстанций следовало дать ему надлежащую оценку.

Вправе ли продавец полагаться при предоставлении заверения на справку из налоговой?

Суды первой и апелляционной инстанции указали, что продавец при указании размера переплаты по налогам руководствовался справкой из налоговой, в связи с чем не должен отвечать за недостоверность заверения.

Суд кассационной инстанции не согласился с нижестоящими судами и отметил, что ответственность продавца за недостоверность заверения не исключается, поскольку продавец, как налогоплательщик, предоставляет сведения в налоговую, на основании которых налоговая формирует документы.

Выводы и рекомендации

Проведение Due Diligence в сделках M&A крайне необходимо. Факт выявления рисков в ходе проверки не снимает с продавца ответственности за предоставление недостоверных заверений. Напротив, стороны договариваются о заверениях, чтобы распределить выявленные риски.

Документы от налогового органа следует воспринимать лишь как справочную информацию. Они не подтверждают отсутствие рисков и не освобождают продавца от ответственности, поскольку основаны на данных, которые сам же продавец предоставлял государственным органам. Полагаться исключительно на такие справки при согласовании заверений нельзя.